Descripción
A partir de la segunda mitad del siglo XX, la implementación de los Estados constitucionales ha puesto a los jueces y al razonamiento judicial en el centro de atención de los filósofos del derecho y de los juristas en general. Se suele afirmar que los jueces crean derecho o tienen una muy amplia discrecionalidad. Asimismo, se piensa en la argumentación constitucional como una actividad que depende de las teorías e ideologías jurídicas que adopten los jueces.
En esta Introducción, el profesor Chiassoni se ocupa de estas preocupaciones hoy gravitantes para la cultura jurídica. La primera parte versa sobre los conceptos fundamentales relacionados con la creación judicial del derecho, la discrecionalidad, así como el problema de la corrección interpretativa. La segunda parte aborda algunas teorías e ideologías relativas al Estado constitucional de derecho. Finalmente, la tercera parte trata de algunas herramientas de la argumentación constitucional, proponiendo una reconstrucción conceptual del fenómeno ponderación, analizando algunas de las principales concepciones en la “edad de la ponderación”, destacando cuatro formas de argumentación constitucional (clasificatoria, interpretativa, integrativa y resolutoria) e investigando sus principales instrumentos.
Contenido
Premisa
Parte I
CONCEPTOS
Capítulo 1
Creación judicial de derecho
1. Dos problemas
2. La concepción convencionalista
3. Crítica de la concepción convencionalista
4. La concepción logicista
5. Crítica de la concepción logicista
6. La concepción operacional
7. Crítica de la concepción operacional
8. La concepción pragmática
9. Algunas consideraciones acerca del problema de la oportunidad teórica
Apéndice al Capítulo 1
“Creación judicial de derecho”: sinopsis de una investigación conceptual
1. Concepción convencionalista
2. Concepción logicista
3. Concepción operacional
4. Concepción garantista
5. Concepción pragmática
Capítulo 2
Discrecionalidad judicial
1. Un fenómeno elusivo
2. “Discrecionalidad judicial”: seis documentos ejemplares
3. Discrecionalidad como libertad psicofísica: una noción dudosa
4. Discrecionalidad como fenómeno normativo: una noción incierta
5. Explicación de la discrecionalidad judicial en términos de “poder” (discrecionalidad judicial-poder, discrecionalidad judicial-P)
6. Explicación de la discrecionalidad judicial en términos de “deber” (discrecionalidad judicial-deber, discrecionalidad judicial-D)
7. Discrecionalidad-D: algunas nociones específicas
Apéndice al Capítulo 2
Nueve nociones de discrecionalidad judicial
1. Discrecionalidad judicial-Poder (noción P)
2. Discrecionalidad judicial-Deber (noción D)
3. Discrecionalidad judicial-D clasificatoria
4. Discrecionalidad judicial-D interpretativa
5. Discrecionalidad judicial-D concretizadora
6. Discrecionalidad judicial-D integradora
7. Discrecionalidad judicial-D resolutoria
8. Discrecionalidad judicial-D en la identificación de lagunas
9. Discrecionalidad judicial-D en la identificación de antinomias
Capítulo 3
Corrección interpretativa
1. Una disputa persistente
2. Cinco factores causales
3. Tres concepciones de la interpretación
4. Algunas nociones de corrección interpretativa
5. La corrección interpretativa según el Noble Sueño
6. La corrección interpretativa según la Pesadilla
7. La corrección interpretativa según la Vigilia
Parte II
TEORÍAS E IDEOLOGÍAS
Capítulo 4
Neoconstitucionalismo, positivismo jurídico, modernidad
1. Una exploración cultural
I. Aclaraciones preliminares
2. Constitucionalismo y neoconstitucionalismo
3. Modernidad
II. Neoconstitucionalismo y modernidad
4. Constitucionalismo principialista, constitucionalismo garantista, modernidad
5. ¿Cuál objetivismo moral para el neoconstitucionalismo?
6. Derecho y moral: ¿Conexión o separación?
III. Neoconstitucionalismo y positivismo jurídico
7. Constitucionalismo principialista, constitucionalismo garantista, positivismo: una advertencia preliminar
8. Cuatro epistemologías jurídicas
9. Cuatro teorías del derecho
10. Positivismos, constitucionalismos e ideologías del derecho
11. Algunas conclusiones
Capítulo 5
La trampa del antipositivismo
1. Un ataque sin cuartel
2. Positivismo
3. Antipositivismo
4. Repetición o insensatez: un dilema para los antipositivistas
Capítulo 6
El textualismo razonable: una tentación resistible
1. Premisa
2. Algunas definiciones
3. Una Methodenstreit ejemplar
4. Palabras resbaladizas
5. La doctrina del textualismo razonable
6. El textualismo razonable en tela de juicio
7. Una tentación resistible
Capítulo 7
Principios y técnicas para un análisis realista de la constitución
1. Hacia una doctrina constitucional realista
2. Un curso innovador
3. El tema del curso
4. El rechazo del modelo dogmático
5. Los principios del modelo realista
6. Las herramientas del modelo realista: premisas metodológicas
7. Análisis del discurso constitucional
8. Análisis del discurso legislativo de ejecución
9. Análisis del discurso jurisprudencial
Parte III
HERRAMIENTAS
Capítulo 8
La balanza inexistente
1. La edad de la ponderación
2. Algunos problemas para una teoría de
la ponderación judicial
3. El problema conceptual
4. La doctrina Aleinikoff
5. La teoría especificacionista
6. Esplendores y miserias de la ponderación
7. Algunas conclusiones
Capítulo 9
Breviario de argumentación constitucional
1. Nota breve sobre la estética de la argumentación constitucional
2. Disposición constitucional, norma constitucional expresa, interpretación clasificatoria, argumentación clasificatoria
3. Herramientas de argumentación clasificatoria
4. Interpretación constitucional textual
5. Argumentación interpretativa
6. Códigos interpretativos
7. Lagunas constitucionales
8. Lagunas constitucionales en sentido propio, textuales, metatextuales
9. Códigos de integración constitucional y argumentación integrativa
10. Lagunas constitucionales axiológicas
11. Antinomias constitucionales en sentido genérico, en sentido propio, en sentido impropio
12. Antinomias constitucionales lógicas v. no-lógicas
13. Antinomias constitucionales lógicas
14. Antinomias constitucionales no lógicas
15. Identificar y resolver antinomias: códigos identificatorios y códigos resolutorios
16. Un código garantista para identificar antinomias constitucionalmente relevantes
17. Un código garantista para resolver antinomias constitucionalmente relevantes
18. Un código garantista para resolver antinomias constitucionales en sentido propio
19. Regla de especificación, principio de ponderación por prevalencia, principio de ponderación por conciliación, principio de proporcionalidad
Referencias bibliográficas
Autor
PIERLUIGI CHIASSONI
PIERLUIGI CHIASSONI es catedrático de Filosofía del Derecho en la Universidad de Génova, miembro permanente del Istituto Tarello per la Filosofia del Diritto, fundador y codirector del Master “Global Rule of Law and Constitutional Democracy”.
Ha publicado en áreas como la teoría y metateoría del derecho, la historia de la filosofía analítica del derecho, el método analítico, la filosofía y técnica de la interpretación y argumentación jurídica, la teoría del precedente judicial, el análisis de las sentencias, la metajurisprudencia, el análisis económico del derecho, el positivismo jurídico, la libertad y objeción de conciencia en un Estado constitucional.
